民事再审申请书
再审申请人：杭州某企业管理咨询有限公司
住所地：杭州市下城区
再审被申请人：俞某
再审申请人因不服杭州市下城区人民法院于2013年5月1日作出的（2012）杭下民初字第672号民事判决书及浙江省杭州市中级人民法院于2013年8月26日作出的（2013）浙杭民终字第1865号民事判决书，特向贵院提出再审申请。
申请再审事由：
再审申请人的再审申请符合我国民事诉讼法第二百条第（二）项原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的第（六）项原判决、裁定适用法律确有错误的等之规定。
再审申请事由：
依法重新审理，撤销杭州市下城区人民法院于2013年5月1日作出的（2012）杭下民初字第672号民事判决书及浙江省杭州市中级人民法院于2013年8月26日作出的（2013）浙杭民终字第1865号民事判决书，改判驳回再审被申请人诉讼请求，即判决驳回：1、再审申请人支付被申请人A集团项目的劳动报酬15000元；2、再审申请人支付被申请人克扣的工资745元；3、再审申请人支付被申请人经济补偿金22066.50元；
事实和理由：
杭州市下城区人民法院于2013年5月1日作出的（2012）杭下民初字第672号民事判决书及浙江省杭州市中级人民法院于2013年8月26日作出的（2013）浙杭民终字第1865号民事判决书认定事实不清，适用法律不当，具体表现如下：
一、申请人不存在克扣被申请人劳动报酬的情况，一审和二审判决对此认定事实不清，完全是主观臆断。
1、申请人无须支付被申请人浙建项目的劳动报酬15000元。
理由一：公司委派咨询师项目，均需签订项目委托协议才能成立。否则，是无效的。被申请人不是A项目组成员，一审法院依法对客户单位，即A集团的项目对接负责人丁先生进行了调查取证，可以证实这一事实。A集团项目，公司只委派李某为项目经理，负责与A集团项目咨询和领导对接。因此公司只与项目经理李某签订有项目委托书（详见A集团李某项目委托书）；
理由二：A集团项目主要由项目经理李某（公司与其签订有项目委托协议，这是证据）负责，被申请人去A集团，都是在公司没有安排和项目经理没有要求的情况下自说自话硬要到A集团去的，在A集团他没有提供任何实质性的咨询服务，客户也根本不搭理他，不欢迎其过去。而且偶尔去时，又常常提前溜回家。按照公司规定：咨询师给客户提供咨询服务，必须获得客户代表签字的咨询工作确认单否则按照旷工处理，（详见公司员工手册、薪酬管理办法和俞某签字确认的岗位规范），这是咨询师基本的咨询纪律和劳动纪律。俞某不能提供他去A集团任何咨询工作确认单，公司如何认定他去A集团咨询？他究竟咨询服务了什么？谁也不知道。根据项目经理李某证明：“他硬要到A集团去，主要是当时他手头没有项目安排，想利用机会外出面试找工作，另外，他多次想到A集团本部上班，均被客户拒绝。期间，我未安排俞某做任何实质性工作，也不知道他去做什么”（详见关于A集团绩效管理项目情况证明）。
理由三：俞某到A集团提供咨询服务，请问：他咨询服务了什么？他能提供任何有效的客户代表签字确认的咨询成果报告吗？他能提供由其负责的咨询项目客户确认的客观证据吗？法院有没有获得能够证明上述问题的证据?判案的客观事实在那里?根据项目经理李某证明：“A集团所有正式文件编制均与他无关，他根本不具备项目讨论和文件编制的能力。”（详见关于A集团绩效管理项目情况证明）。
实际上公司当时未能及时制止俞某去A集团，出于下述考虑：一是当时他手头没有项目，也就没有干涉，他想作为一个学习者和观摩者，何尝不可；二是俞某性格比较偏执，公司为了避免引起纷争，也就随他了。俞某自己认为：他去A集团咨询服务了63.5天，有客户确认的咨询工作确认单吗?这么多天去做什么？做什么有客观证据吗?这么多天有客户代表签字确认的任何咨询成果吗?什么也没有!！！这些问题详见理由二项目经理李某的证明。事实非常清楚地表明:俞某并未参与项目任何实质性的咨询服务，也对此项目没有任何咨询贡献和成果。在这种情况下，申请人依然支付了被申请人的工资，可谓仁义尽致。现一审和二审判决申请人再次酌情支付被申请人A集团项目的劳动报酬15000元，显然是重复支付，要求申请人重复履行义务，不但有失公允，也于法无据。什么叫酌情?难道俞某要多少就给多少?这不是强盗逻辑是什么?酌情科学吗？！合理吗？！合法吗？！
理由四:该项目并不计算工作日，A集团咨询合同可以证明，而是整体解决方案，并且，按照规定和惯例，需有客户确认单（如：B项目俞某就提交了客户确认单）予以证明，所以，关于工作日问题需要由被申请人承担举证责任，否则应承担不利法律后果。被申请人提交的工作日均无可靠凭证，而是其自己计算的，不能作为定案依据。
理由五：A集团项目至今未结案，并未进入到佣金分配阶段，在该项目结案之前，不存在需要支付项目咨询费佣金的问题，被申请人离职前根本没有进入分配阶段，其主张支付该项目的佣金，条件并不具备。
申请人与李某签订的《管理咨询项目经理委托协议》中关于咨询劳务费支付条件明确约定为“1、收到客户咨询费；2、项目文件和客户确认单主管领导确认并归档”，公司依法制定并向劳动者公示的《薪酬管理办法》中关于管理咨询项目佣金发放基本条件也做了明确的规定，即“1、收到客户咨询费；2、项目文件已提交客户确认通过并完整提交公司归档；3、项目结案或客户确认项目终止”。现该项目仍在进行当中，并未达到上述支付条件，该项目项目经理李某也未领取相应报酬。根据项目经理李某证明：“俞某离职前，A集团项目只收回20%的项目首付款，按照公司规定，不符合分配条件，项目至今尚未结案，该项目奖金也至今未分配，不存在公司克扣他项目奖金的情况。”（详见关于A集团绩效管理项目情况证明）。
在支付条件不具备的情况下，一审和二审径行判决支付被申请人A项目劳动报酬，违背了基本事实，于法相悖，也侵犯了企业自主经营权。
理由六：俞某辞职申请书中列举了一些无中生有的辞职理由，这些理由中也并未明确提及A集团咨询佣金一事，也可间接证明。
由此可见,一审和二审判决酌情支付被申请人A项目劳动报酬15000元不但有失公允，也违反了《民事诉讼法》第七条“人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳”的规定。
2、被申请人于2012年12月7日和12月8日旷工两天，事实清楚，一审和二审认定其在A项目进行咨询工作，不属于旷工，违背客观事实。
理由一：公司依法制定并公示的《员工手册》第4.4.2条规定“认证咨询师、管理咨询师在企业咨询，必须提供企业咨询工作确认单；如果没有企业咨询工作确认单，以旷工处理”，公司在其确认签字的岗位规范中也明确规定“在客户处咨询时，应向客户告知当日工作计划，并按计划活动，离开客户时，应要求客户确认所做工作，并向客户提交下阶段工作计划；”该规定是因为咨询师在外独立开展咨询服务工作，公司只有从客户代表签字确认的咨询工作确认单才能进行考勤，进行咨询师管理。被申请人自称在A项目咨询服务工作，请问：他能说出那天去A集团咨询内容吗？他能提供A集团客户代表签字确认的咨询工作确认单吗？他能按照规定提供客户代表签字确认的当日工作计划吗？他能按照规定提供下阶段工作计划吗？什么也没有！！！
理由二：2012年12月7日，公司已经电话明确告知被申请人到湖州进行某项目启动，但是他不愿意去，采取置之不理的态度。12月8日对公司的安排依然不予理会，公司于当日短信通知了被申请人。俞某本人也提供了短信证明。根据项目经理李某证明“2012年1月7日那天，公司不让其去，我也没有要求他去，他硬要去，公司作为违反劳动纪律，按照旷工处理我认为完全是合理合法的，否则公司如何管理员工，如果都象他这样，每个员工都可以随心所欲，不服从安排，公司怎么办下去？”（详见关于A集团绩效管理项目情况证明）。
理由三：公司2012年12月7日当天安排俞某去湖州进行某项目咨询，他不肯去。公司不安排俞某去A集团，他非要去。而且俞某那天去A集团究竟去了没有？如去了，去了多少时间？咨询服务了什么？既没有公司硬性规定的任何咨询工作确认单和咨询计划，也没有公司任何考勤记录。请问：这样的员工，公司有没有责任进行考核？要不要进行考核？如果对于这样的员工公司都无权处理和考核，这样的判例居然能够成立，那么企业还如何安身立命？如何管理员工？还不如把企业关门大吉算了。
申请人以旷工处理，并扣发旷工期间的工资，符合法律规定。如果企业对这样的严重违纪行为员工都不能扣发工资，将无法进行经营管理，必将陷入混乱。权利和义务相对等，在没有付出劳动的情况下，也没有取得劳动报酬的权利。
二、申请人不存在克扣被申请人劳动报酬的情况，一审和二审判决申请人支付被申请人经济补偿金22066.5元没有事实根据，也不符合法律规定。
理由一：因为2012年12月7日和8日事件的不愉快，被申请人开始寻找新的工作单位，其在2012年2月1日提出请事假1个月，事假至2012年2月14日,其在提出离职申请上（详见公司2012年1月份和2月份考勤记录表和离职函），要求延长请假时间到3月13日，公司当时批准意见为同意事假请到2月29日,然后被申请人就擅自离职了。被申请人系自己主动提出辞职，并非申请人与其解除劳动关系，员工自己提出辞职的，依法不存在支付经济补偿金的问题，况且，被申请人以“在某公司的收入无法保证、前期利益分配和公司存在诸多分歧等”申请辞职，要求支付经济补偿金，也不符合《劳动合同法》第三十八条的有关规定。如果员工自动辞职，而且根据其提出的辞职理由进行判决，给予劳动者经济补偿金，既不符合法律规定，更重要的是，会大大增加企业经营成本，导致企业无法进行经营管理，甚至由此导致企业破产倒闭。
如果这样自动离职申请提出的理由都能被法院采信，那么会有更多人效仿，这样的诉讼案件将会层出不穷，企业疲于应付，法院也将疲于应付，社会将更加变的动荡不安，不稳定、不和谐。我们是追求社会和谐还是委曲求全于个人这种不合理的所谓和谐？！
理由二：需要注意的是，A项目在被申请人离职前，仍在进行当中，至今为止该项目仍未结案，项目结案以咨询结案报告客户代表确认为标志，否则，按照项目委托书的约定和公司规定，不能支付项目佣金（参见薪酬管理办法），在其离职前，远远没有发生佣金分配一事，何来扣发劳动报酬一说？！
理由三：俞某离职理由之一是：不能保证总收入。咨询公司本身就是以项目为主，咨询师主要收入为项目佣金。由于市场的不确定性，项目的不稳定性，因此咨询公司很难作出员工收入的保证。这是咨询行业的基本特点。杭州某企业管理咨询有限公司不安排俞某参与A项目，是因为他缺乏A集团这样大公司的咨询能力，客户也不可能接受他的咨询（上述项目经理李某已有证明）。但是公司并没有不安排俞某项目，而是在这期间安排了湖州某项目，他在委托书上也签了字，但俞某就是不愿意去湖州咨询（详见湖州某项目委托书），而非要强行到A集团去。这样的做法难道有理吗？这样的员工公司如何保障其收入？这样的离职理由怎么会成立并被法院采信？俞某年收入保证首先要依靠自身的努力和专业能力，服从公司项目安排，努力做好每个项目，这才是正道。
理由四：被申请人在2012年12月7日和8日旷工，申请人有权扣发旷工期间工资，这些在前面已经详细阐述，所谓扣发劳动报酬，根本不成立。
三、一审和二审判决关于经济补偿金的计算基数，违反了《劳动合同法》第47条的规定。
《劳动合同法》第47条规定“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付”。
杭州市劳动局（杭人社发[2012]325号）文件规定，2011年杭州市区全社会在岗职工平均工资为38837元，即每月工资为3236元，三倍为9709元，但是一审和二审判决却按照每月11376元的基数计算经济补偿金，明显故意违背法律进行裁判，应当予以纠正。
综上所述，用人单位和劳动者的合法权益都平等受到法律保护，在法律面前无高低贵贱之分，牺牲用人单位利益满足劳动者不合情理，违反法律规定的要求，将会增加企业的经营成本，给企业造成沉重的经济负担和管理困境，在激烈的市场竞争中企业将会失去立足之地，最终导致企业倒闭和劳动者失业双败的严重后果，这也不符合劳动法的立法本意。
申请人在与被申请人劳动关系存续期间，在履行劳动合同过程中，没有任何违法和违约行为，反而是被申请人在不服从公司安排，连续旷工，并以种种不成立或不存在的理由，向申请人提出多项不符合情理和法律的要求，一审和二审判决在没有查清事实和适用法律不当的情况下，支持了申请人不合法理的诉讼请求，请求再审法院依法予以纠正。如果法院坚持原判，将给中国广大企业带来恶劣的劳动纠纷判例，其社会负面影响深远。为此，申请人将申诉到底，如果维持原判，公司会将案件的审判结果通过互联网、新闻媒体等方式予以公开，请广大公众、媒体进行评判，以求公理！同时公司也会走上访路线，以寻求上级政府公正的处理。我们势将进行到底，因为这样的不良判例，不仅是杭州某企业管理咨询有限公司一家受害，而是整个中国企业也将由此受害，陷入迷惘和管理困境，企业无法管理员工，企业将怎样到市场上去竞争？企业不存，员工权益何来依附和保障？社会就业率怎么保证？社会稳定、和谐怎么保证？
此 致
浙江省高级人民法院
申请人：
2013年9月12日